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新財富：爭奪董事會實戰手冊 

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http://www.sina.com.cn 2005年02月24日 15:06 新財富 
 
　　何勁松 鄔健敏/文 

　　編者按：上市公司是眾人覬覦的珍稀資源，其獨有的籌資能力、二級市場差價及治理結構缺陷，成為容易獲利的工具。因此，自「寶延之爭」以來，上市公司控制權爭奪戰風生水起。

 
 
 
   
 
 
　　至今，控制權之爭已形成一種趨勢。控制權之爭一旦發生，爭奪雙方總是絞盡腦汁，借助法律、技術、政策等各種手段，進行控制和反控制、收購和反收購的殊死搏鬥。衡量控制權的主要標誌是董事會組成結構的轉變，因此誰控制了董事會，誰就爭取了主動。本期封面文章《爭奪董事會·實戰手冊》，總結了上市公司控制權之爭的八大經典策略。

　　控制權爭奪的案例中，我們發現，爭奪雙方通過各種合法、違法或模糊的手段，在為對方製造控制障礙的同時，也可能會侵犯股東權益；當控制權的獲得不足以補償收購成本時，有的操作者便損害中小股東的財產權。這種情況有愈演愈烈的趨勢。比如本期封面故事另一篇文章《爭奪董事會·規則反思》所剖析的「鄭百文重組」、「馬應龍事件」。

　　在上市公司控制權爭奪越來越複雜的博弈中如何保證廣大股東權益，法律法規如何不偏離制訂的初衷，是本刊組織這一專題的重點。

　　一旦上市公司各參與主體的利益分配失衡，所有權與代理權分離，便有可能發生控制權之爭(控制權之爭按主體可分為7種類型，如附文二)。而促成控制權爭奪的內在原因是，上市公司治理結構存在著缺陷(如附文三)。

　　控制權之爭一旦發生，各方總會借助法律、技術、政策等手段，各出奇招進行殊死搏鬥。從中我們總結出一系列控制與反控制、收購與反收購的經典策略。

　　策略1: 

　　運用股東大會召集權及提案權

　　戰術1 : 運用股東大會召集權

　　2000年8月，「名流投資」取得「幸福實業」6000萬股法人股而成其第一大股東。「名流」的入主受到原大股東「湖北國投」的抵制。在改組董事會的提案遭董事會否決後，「名流」發起了由提議股東自行召集的上市公司股東大會，結果順利改組董事會，爭得控制權。

　　2000年，中國證監會公佈了《上市公司股東大會規範意見》(以下簡稱《規範意見》)，對股東大會的召集權、提案權作出了細緻規定。比如股東只要單獨或聯合持有公司有表決權的股權總數10%以上，即可提議召開臨時股東大會；董事會如拒絕將股東提案提交股東大會決議或拒絕召開股東大會，收購人可決定自行召開臨時股東大會。

　　此後，「自行召集臨時股東大會」被廣泛運用於股權收購戰中。比如「國際大廈」二股東「河北開元」在2001年自行召集了7次臨時股東大會，要求追究大股東的經營責任並改組董事會，只是由於持股比例低而屢屢鎩羽而歸。

　　戰術2 : 運用股東大會提案權

　　提案率最高的事項有董事、監事任免、修改章程等。提案權的主要糾紛包括：

　　1) 提案的有效時間。《規範意見》規定臨時股東大會會議通知發出後，雙方不得再提出通知中未列出事項的新提案，修改提案應在會議召開前15天公告，否則會議應順延。而2000年5月，在「猴王」股東大會召開前夕，公司5名董事臨時提議召開臨時董事會罷免另外4名董事，並計劃將該議案直接提交股東大會審議，明顯在程序、內容諸方面嚴重違規，後被武漢證管辦制止。

　　2) 提案分拆的效力。比如在1999年，「申華實業」第一大股東「君安」在股東大會會議通知中提出一個完整提案「新董事更換老董事」，但選舉時卻被申華拆為4個表決事項。結果兩名「君安」董事被罷免，而「君安」擬更換進董事會的兩人卻落選。由於當時找不到解決的法律依據，君安、申華的矛盾迅速升級。

　　現《規範意見》規定：「如將提案進行分拆或合併表決，需徵得原提案人同意；原提案人不同意變更的，股東大會會議主持人可就程序性問題提請股東大會做出決定，並按照股東大會決定的程序進行討論。」